Expliqué : Que sont les articles 370 et 35A ?
Que sont les articles 370 et 35A : Une ordonnance centrale récente, qui étend la réserve aux SC et ST en J&K, met en lumière l'article 35A, ainsi que l'article 370 dont il découle. Quelles sont ces deux dispositions ?
Cheikh Abdullah, en présence de Jawaharlal Nehru, annonce à Srinagar que le Cachemire ferait partie de l'Inde. (Archives express) Qu'est-ce que l'article 370 ?
Inclus dans la Constitution le 17 octobre 1949, l'article 370 exempte J&K de la Constitution indienne (à l'exception de l'article 1 et de l'article 370 lui-même) et permet à l'État de rédiger sa propre constitution. Il restreint les pouvoirs législatifs du Parlement à l'égard de J&K. Pour étendre une loi centrale sur des sujets inclus dans l'instrument d'adhésion (IoA), une simple consultation avec le gouvernement de l'État est nécessaire. Mais pour l'étendre à d'autres questions, l'assentiment du gouvernement de l'État est obligatoire. L'IoA est entré en jeu lorsque l'Indian Independence Act, 1947 a divisé l'Inde britannique en Inde et Pakistan.
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Pour quelque 600 États princiers dont la souveraineté a été restaurée à l'indépendance, la loi prévoyait trois options : rester un pays indépendant, rejoindre le Dominion de l'Inde ou rejoindre le Dominion du Pakistan - et cette adhésion à l'un ou l'autre des deux pays devait se faire par le biais d'un IoA. Bien qu'aucun formulaire prescrit n'ait été fourni, un État ainsi adhérant pouvait spécifier les conditions auxquelles il acceptait d'adhérer. La maxime des contrats entre États est pacta sunt servanda, c'est-à-dire que les promesses entre États doivent être honorées ; s'il y a rupture de contrat, la règle générale est que les parties doivent être rétablies dans leur position initiale.
Un certain nombre d'autres États bénéficient d'un statut spécial en vertu de l'article 371, de 371A à 371I.
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Quels étaient les termes inclus dans l'IoA pour le Cachemire ?
L'annexe jointe à l'instrument d'adhésion donnait au Parlement le pouvoir de légiférer à l'égard de J&K uniquement sur la défense, les affaires extérieures et les communications. Dans l'instrument d'adhésion du Cachemire à l'article 5, Raja Hari Singh, dirigeant de J&K, a explicitement mentionné que les termes de mon instrument d'adhésion ne peuvent être modifiés par aucun amendement de la loi ou de l'Indian Independence Act, à moins que cet amendement ne soit accepté par moi par un Instrument complémentaire à cet instrument. La clause 7 ne dit rien dans cet instrument ne sera réputé m'engager de quelque manière que ce soit à accepter toute future constitution de l'Inde ou à entraver ma discrétion pour conclure des accords avec le gouvernement de l'Inde en vertu d'une telle future constitution.
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Comment s'est faite l'adhésion ?
Raja Hari Singh avait initialement décidé de rester indépendant et de signer des accords de statu quo avec l'Inde et le Pakistan, et le Pakistan l'a d'ailleurs signé. Mais à la suite d'une invasion de tribus et d'hommes de l'armée en civil du Pakistan, il a demandé l'aide de l'Inde, qui à son tour a demandé l'adhésion du Cachemire à l'Inde. Hari Singh a signé l'instrument d'adhésion le 26 octobre 1947 et le gouverneur général Lord Mountbatten l'a accepté le 27 octobre 1947.
C'était la politique déclarée de l'Inde que chaque fois qu'il y avait un différend lors de l'adhésion, il devait être réglé conformément aux souhaits du peuple plutôt qu'à une décision unilatérale du souverain de l'État princier. Dans l'acceptation de l'accord d'intention par l'Inde, Lord Mountbatten a déclaré que mon gouvernement souhaitait qu'aussitôt que la loi et l'ordre soient rétablis au Cachemire et que son sol soit débarrassé de l'envahisseur, la question de l'adhésion de l'État soit réglée par une référence à la gens. L'Inde considérait l'adhésion comme purement temporaire et provisoire, comme indiqué dans le Livre blanc du gouvernement indien sur J&K en 1948. Dans une lettre adressée au Premier ministre de J&K, Sheikh Abdullah, datée du 17 mai 1949, le Premier ministre Jawaharlal Nehru avec l'assentiment de Vallabhbhai Patel et N Gopalaswami Ayyangar a écrit : Il a été établi la politique du gouvernement de l'Inde, qui à de nombreuses occasions a été déclarée à la fois par Sardar Patel et moi-même, que la Constitution du Jammu-et-Cachemire est une question de détermination par le peuple de l'État représenté dans une Constituante. Assemblée convoquée à cet effet.
Comment l'article 370 a-t-il été promulgué ?
Le projet original a été donné par le gouvernement de J&K. Après modification et négociations, l'article 306A (maintenant 370) a été adopté par l'Assemblée constituante le 27 mai 1949. Déposant la motion, Ayyangar a déclaré que bien que l'adhésion soit terminée, l'Inde avait proposé de tenir un plébiscite lorsque les conditions ont été créées, et si l'adhésion n'est pas ratifiée, nous n'empêcherons pas le Cachemire de se séparer de l'Inde. Le 17 octobre 1949, lorsque l'article 370 a finalement été inclus dans la Constitution par l'Assemblée constituante indienne, Ayyangar a réitéré l'engagement de l'Inde à plébisciter et à rédiger une constitution distincte par l'Assemblée constituante de J&K.
L'article 370 était-il une disposition temporaire ?
C'est le premier article de la partie XXI de la Constitution. Le titre de cette partie est « Dispositions temporaires, transitoires et spéciales ». L'article 370 pouvait être interprété comme temporaire dans le sens où l'Assemblée constituante J&K avait le droit de le modifier/supprimer/maintenir ; il a décidé de le retenir. Une autre interprétation était que l'adhésion était temporaire jusqu'à un plébiscite. Le gouvernement de l'Union, dans une réponse écrite au Parlement l'année dernière, a déclaré qu'il n'y avait aucune proposition de suppression de l'article 370. La Haute Cour de Delhi à Kumari Vijayalaksmi (2017) a également rejeté une pétition selon laquelle l'article 370 est temporaire et son maintien est une fraude sur le Constitution. La Cour suprême a déclaré en avril 2018 que malgré l'introduction du mot temporaire, l'article 370 n'est pas temporaire. Dans Sampat Prakash (1969), le SC a refusé d'accepter l'article 370 comme temporaire. Une formation de cinq juges a déclaré que l'article 370 n'a jamais cessé d'être en vigueur. Il s'agit donc d'une disposition permanente.
Des soldats montent la garde dans la nuit de dimanche à Srinagar. (PA) L'article 370 peut-il être supprimé ?
Oui, l'article 370(3) permet la suppression par arrêté présidentiel. Un tel ordre, cependant, doit être précédé de l'approbation de l'Assemblée constituante de J&K. Depuis qu'une telle assemblée a été dissoute le 26 janvier 1957, un point de vue est qu'elle ne peut plus être supprimée. Mais l'autre point de vue est que cela peut être fait, mais seulement avec l'assentiment de l'Assemblée d'État.
Quelle est la signification de l'article 370 pour l'Union indienne ?
L'article 370 lui-même mentionne l'article 1, qui inclut J&K dans la liste des États. L'article 370 a été décrit comme un tunnel à travers lequel la Constitution est appliquée à J&K. Nehru, cependant, a déclaré à Lok Sabha le 27 novembre 1963 que l'article 370 s'est érodé. L'Inde a utilisé l'article 370 au moins 45 fois pour étendre les dispositions de la Constitution indienne à J&K. C'est le seul moyen par lequel, par de simples décrets présidentiels, l'Inde a presque annulé l'effet du statut spécial de J&K. Par l'ordonnance de 1954, la quasi-totalité de la Constitution a été étendue à J&K, y compris la plupart des amendements constitutionnels. Quatre-vingt quatorze des 97 entrées de la liste de l'Union s'appliquent à J&K ; 26 des 47 éléments de la liste concurrente ont été prolongés.; 260 des 395 articles ont été étendus à l'État, en plus de 7 des 12 annexes.
Le Centre a utilisé l'article 370 même pour amender un certain nombre de dispositions de la Constitution de J&K, bien que ce pouvoir n'ait pas été conféré au Président en vertu de l'article 370. L'article 356 a été étendu par une disposition similaire qui figurait déjà dans l'article 92 de la Constitution de J&K, qui exigeait que l'arrêté présidentiel ne puisse être ordonné qu'avec l'assentiment du président. Pour modifier les dispositions concernant l'élection du gouverneur par l'Assemblée, l'article 370 a été utilisé pour le convertir en un candidat du président. Pour prolonger le règne du président au-delà d'un an au Pendjab, le gouvernement avait besoin des 59e, 64e, 67e et 68e amendements constitutionnels, mais a obtenu le même résultat dans J&K simplement en invoquant l'article 370. Encore une fois, l'article 249 (pouvoir du Parlement de faire des lois sur l'État Entrées de la liste) a été étendu à J&K sans résolution de l'Assemblée et uniquement sur recommandation du Gouverneur. À certains égards, l'article 370 réduit les pouvoirs de J&K par rapport à d'autres États. Il est plus utile pour l'Inde aujourd'hui que J&K.
Y a-t-il un motif de penser que l'article 370 est essentiel pour que J&K fasse partie de l'Inde ?
L'article 3 de la Constitution de J&K déclare que J&K fait partie intégrante de l'Inde. Dans le Préambule à la Constitution, non seulement il n'y a aucune revendication de souveraineté, mais il y a une reconnaissance catégorique du fait que l'objet de la Constitution J&K est de définir davantage la relation existante de l'État avec l'Union de l'Inde en tant que partie intégrante de celle-ci. De plus, les gens de l'État sont appelés « résidents permanents » et non « citoyens ». L'article 370 n'est pas une question d'intégration mais d'autonomie. Ceux qui préconisent sa suppression sont plus soucieux d'uniformité que d'intégration.
Qu'est-ce que l'article 35A ?
L'article 35A découle de l'article 370, ayant été introduit par un arrêté présidentiel en 1954. L'article 35A est unique en ce sens qu'il ne figure pas dans le corps de la Constitution — l'article 35 est immédiatement suivi de l'article 36 — mais revient dans Annexe I. L'article 35A habilite la législature J&K à définir les résidents permanents de l'État et leurs droits et privilèges particuliers.
Pourquoi est-il contesté ?
La Cour suprême examinera si elle est inconstitutionnelle ou viole la structure de base de la Constitution. Mais s'il n'est pas respecté, de nombreux décrets présidentiels peuvent devenir discutables. L'article 35A n'a pas été adopté conformément au processus d'amendement prévu à l'article 368, mais a été inséré sur la recommandation de l'Assemblée constituante de J&K par le biais d'un arrêté présidentiel.
L'article 370 ne fait pas seulement partie de la Constitution, mais aussi du fédéralisme, qui est la structure de base. En conséquence, le tribunal a confirmé les ordonnances présidentielles successives en vertu de l'article 370.
Étant donné que l'article 35A est antérieur à la théorie de la structure de base de 1973, selon Waman Rao (1981), il ne peut pas être testé sur la pierre de touche de la structure de base. Certains types de restrictions sur l'achat de terrains sont également en place dans plusieurs autres États, dont certains dans le nord-est et l'Himachal Pradesh. La réservation basée sur le domicile dans les admissions et même les emplois est suivie dans un certain nombre d'États, y compris en vertu de l'article 371D pour l'Andhra Pradesh indivis. La récente décision du Centre d'étendre les avantages de la réservation J&K aux SC, ST, OBC et à ceux qui vivent le long des frontières internationales, a été annoncée la semaine dernière. remet en lumière l'article 35A.
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Disposition parentale et ses ramifications
370
Partie intégrante de la Constitution depuis son entrée en vigueur, elle stipule que seuls deux articles s'appliqueraient à J&K : l'article 1, qui définit l'Inde, et l'article 370 lui-même. L'article 370 stipule que d'autres dispositions de la Constitution peuvent s'appliquer à J&K sous réserve des exceptions et modifications que le président peut spécifier par décret, avec l'assentiment du gouvernement de l'État et l'approbation de l'Assemblée constituante de J&K.
Article 35A
Introduit par un décret présidentiel de 1954, il habilite la législature J&K à définir un résident permanent de l'État et à accorder des droits et privilèges spéciaux à ces résidents permanents.
(L'auteur est un expert en droit constitutionnel et vice-chancelier de l'Université de droit NALSAR, Hyderabad)
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